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简述影响合同效力及内容的强制性规定



　　《合同法》规定：“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效（见合同法第五十二条（五）项）。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十四条规定“合同法第五十二条第（五）项规定的强制性规定，是指效力性强制性规定。”
　　一、何谓“强制性规定”。
　　合同法中的“强制性规定”，是指法律和行政法规中关于合同效力及遵循内容的规定，不包括地方法规和规章中相关规定。以前，各专业学者认为强制性规定应当包括效力性强制规定和管理性强制规定。但从最高人民法院上述司法解释出台后，已经将“管理性强制性规定”从强制性规定中剔除。据此，我们可以做如下理解：
　　1、强制性规定仅指法律、行政法规中具有某种情节明确规定合同无效的条款。规章与地方法规的规定内容不在此列。
　　2、强制性规定仅指效力性强制规定。原各家理论上的“管理性强制规定”已不在认定合同无效之列。
　　3、合同中有违反效力性强制规定的内容，人民法院当然依法认定合同无效；违反管理性强制规定的，人民法院一般不认定无效，而是根据具体情形做出相应处理。
　　二、效力性强制规定的表现形式
　　在法律（包括司法解释）和行政法规中，合同具有某种情节即明确规定“合同无效”的条款是常见的，当合同具备了该情节后人民法院当然认定为无效合同。
　　（一）法律规定效力性强制规定。
　　例1：《中华人民共和国城乡规划法》第三十九条：“规划条件未纳入国有土地使用权出让合同的，该国有土地使用权出让合同无效；对未取得建设用地规划许可证的建设单位批准用地的，由县级以上人民政府撤销有关批准文件；占用土地的，应当及时退回；给当事人造成损失的，应当依法给予赔偿。”。
　　例2：《中华人民共和国保险法》第三十一条第三款“ 订立合同时，投保人对被保险人不具有保险利益的，合同无效。”。
　　（二）司法解释规定的效力性强制性规定。
　　例1：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。”
　　例2：《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第十三条：“ 有下列情形之一的，应当认定期货经纪合同无效： （一）没有从事期货经纪业务的主体资格而从事期货经纪业务的； （二）不具备从事期货交易主体资格的客户从事期货交易的； （三）违反法律、法规禁止性规定的。”。
　　（三）行政法规规定的效力性强制性规定。
　　例1：《著作权集体管理条例》第三十九条第二款：“著作权集体管理组织超出业务范围管理权利人的权利的，由国务院著作权管理部门责令限期改正，其与使用者订立的许可使用合同无效；给权利人、使用者造成损害的，依法承担民事责任。”
　　例2：《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》四、担保的处理“行政机关为企业提供担保的，应当按照国家有关规定确认担保合同无效。”
　　三、管理性强制规定的表现形式
　　管理性禁止性规定禁止的往往是市场准入的主体、时间和地点问题,它与合同行为无关,相应的合同行为本身依然为法律所允许。还有禁止性规定禁止的是合同的履行行为,合同本身依然有效,不能履行所要承担的是违约责任等等，这在直面上看也是违法的。但可以根据不同情况做出相关处理。
　　（一）法律规定的管理性强制性规定。
　　例1：《城市房地产管理法》第三十九条：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。
　　第六十六条：违反本法第三十九条第一款的规定转让房地产的，由县级以上人民政府土地管理部门责令缴纳土地使用权出让金，没收违法所得，可以并处罚款。”
如果合同违反了上述法律中管理性强制性规定，并不认定合同无效，而是被处罚。
　　例2：《中华人民共和国劳动合同法》第十一条：“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。
　　新签订的劳动合同违反未约定劳动报酬的，并不认定合同无效，而是按照集体合同规定的劳动报酬标准执行。
　　（二）行政法规规定管理性强制性规定。
　　例：《外商投资电信企业管理规定》第六条 “ 经营基础电信业务（无线寻呼业务除外）的外商投资电信企业的外方投资者在企业中的出资比例，最终不得超过49％。”
　　第十八条 违反本规定第六条规定的，由国务院工业和信息化主管部门责令限期改正，并处10万元以上50万元以下的罚款；逾期不改正的，由国务院工业和信息化主管部门吊销《电信业务经营许可证》，并由原颁发《外商投资企业批准证书》的商务主管部门撤销其《外商投资企业批准证书》。
如果合同违反了上述行政法规管理性强制性规定，并不认定合同无效，而是违法者被处罚。
　　四、效力性强制规定和管理性强制规定划分的意义
　　只有合同违反效力性强制规定才会认定合同无效，无效的合同自从订立的一开始就无效，而违反管理性强制性规定的合同，往往是对违法的一方给予某种处罚或者责令做出某种行为，人民法院一般不会宣告合同无效。体现出了鼓励交易和尊重当事人在私法领域意思自治的宝贵精神。

保定律师张荣安

中国政府 罗马尼亚政府


中华人民共和国政府和罗马尼亚政府贸易协定


（１９９０年１１月２８日）
　　中华人民共和国政府和罗马尼亚政府（以下称缔约双方），为了进一步促进两国之间的传统友好合作和发展两国贸易关系，达成协议如下：

　　第一条
　　缔约双方将在平等互利的基础上，根据各自国家的需要与可能，积极促进双边贸易关系长期稳定的发展。

　　第二条
　　缔约双方在进出口商品关税、其他税收与进出口支付有关的银行费用以及办理海关手续方面相互给予最惠国待遇。此规定不适用于：
　　１．缔约一方为便利边境贸易已给予或将给予某一邻国的优惠。
　　２．缔约一方对第三国由于参加关税同盟或自由贸易协定已给予或将给予的优惠。

　　第三条
　　两国之间的贸易，按本协定的规定和各自国家的法律、法规，通过由有外贸经营权的经济实体签订的贸易合同执行。

　　第四条
　　商品的价格将根据同类商品的国际市场价格由贸易合同签约方确定。

　　第五条
　　贸易合同规定的支付，根据各自国家的现行外汇法规，以合同双方商定的自由外汇办理。
　　关于办理支付的技术问题，将由两国有关银行商定。

　　第六条
　　本协定第五条的规定并不排除两国有外贸经营权的经济实体进行易货的可能性，易货贸易由上述经济实体或有关机构根据各自国家的法律、法规商定。

　　第七条
　　为促进两国贸易关系的发展，缔约双方将相互为举办博览会、展览会和贸易团组的互访提供协助。

　　第八条
　　中华人民共和国对外经济贸易部代表和罗马尼亚贸易旅游部代表每年轮流在北京和布加勒斯特进行会晤，就两国贸易状况和远景，以及共同感兴趣的商品交换意见。

　　第九条
　　本协定自一九九一年一月一日起生效，有效期为三年。如缔约任何一方在协定期满前六个月未以书面形式通知另一方终止本协定，则本协定将自动延长一年，并以此法顺延。
　　本协定有效期满后，其余款仍将适用于根据本协定签订的合同，直至合同执行完毕。

　　本协定于一九九０年十一月二十八日在北京签订，正本共两分，每份都用中文和罗文写成，两种文本具有同等效力。

　　　中华人民共和国政府　　　　　　　　　　　　　　　　罗马尼亚政府
　　　　　全权代表　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　全权代表
　　　　　　郑拓彬　　　　　　　　　　　　　　　　　　　康斯担丁·福塔
　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（签字）